Тайные желания
Что следует знать бухгалтерам, милиции, СБУ и налоговой о
раскрытии банковской тайны
 Людмила
ЛУГОВЕЦ,
юрист юридического управления АО ВАБанк
Специальным законом, регулирующим порядок раскрытия банковской
тайны, является Закон Украины от 07.12.2000 г. №2121-III "О
банках и банковской деятельности" (с изменениями, внесенными
Законом от 20.09.2001 г. №2740-III) (далее - Закон). Именно его
нормами в первую очередь должны руководствоваться коммерческие банки
при разрешении вопроса о правомерности предоставления информации,
содержащей банковскую тайну, на письменное требование соответствующих
органов.
Банковская тайна, в соответствии со ст. 60 Закона, - это информация
о деятельности банка и финансовом состоянии клиента, ставшая известной
банку в процессе обслуживания клиента и взаимоотношений с ним или
третьими лицами при предоставлении услуг банка, разглашение которой
может причинить материальный или моральный ущерб клиенту. Сведения,
содержащие банковскую тайну, могут быть раскрыты банком по письменному
запросу или письменному разрешению владельца такой информации.
Во всех других случаях банки обязаны предоставлять информацию,
содержащую банковскую тайну, только тем органам государственной
власти, исчерпывающий перечень которых подан в ст. 62 Закона (см.
извлечение из Закона).
Но наличия одного только требования государственного органа, полномочия
которого на получение конфиденциальных сведений предусмотрены Законом,
недостаточно для возникновения у банка права (обязанности) на раскрытие
такой информации. Банк должен выяснить, содержит ли требование сведения,
обязательность которых предусмотрена ч. 2 ст. 62 Закона. Отсутствие
хотя бы одного из них является основанием для отказа банка в раскрытии
информации, содержащей банковскую тайну.
При раскрытии сведений, содержащих банковскую тайну, работникам
банков особенно внимательно следует проверять наличие ссылок на
законы, в соответствии с которыми государственный орган имеет право
на получение такой информации.
Законы, регулирующие порядок раскрытия банковской тайны
Так, в п. 17 ст. 11 Закона Украины "О милиции" сказано,
что органы МВД имеют право получать на письменный запрос сведения
(в том числе и составляющие коммерческую или банковскую тайну),
необходимые в делах о преступлениях, находящихся в производстве
милиции. Кроме того, в соответствии с п. 3 ст. 25 Закона Украины
"О Службе безопасности в Украине", органы СБУ имеют право
на получение сведений, необходимых для обеспечения государственной
безопасности Украины, по письменному запросу руководителя соответствующего
органа СБУ, а также пользоваться с этой целью служебной документацией
и отчетностью.
Таким образом, только при вышеупомянутых условиях органы МВД и
СБУ имеют право требовать от банков информацию, составляющую банковскую
тайну; и, соответственно, банки в таких случаях имеют право (обязаны)
дать сведения, содержащие банковскую тайну.
Относительно подтверждения полномочий органов ГНС на получение
конфиденциальной информации, то, в соответствии с п. 2 статьи 11
Закона Украины "О государственной налоговой службе в Украине",
органы ГНС имеют право получать бесплатно от коммерческих банков
сведения о расчетных, валютных и других счетах в порядке, предусмотренном
законодательством о раскрытии банковской тайны. Таким образом,
для разрешения данного вопроса необходимо обратиться к нормам Закона,
в частности его главе 10, непосредственно регулирующей порядок раскрытия
банковской тайны.
Банкам запрещается предоставлять информацию о клиентах другого
банка
Банки часто получают запросы соответствующих государственных органов
с требованиями о предоставлении информации о клиентах другого банка,
например, об открытых (закрытых) расчетных, валютных и других счетах,
наличии и обращении средств по данным счетам с указанием реквизитов
получателя и отправителя средств и т. п. В связи с этим следует
отметить, что, в соответствии с ч. 4 ст. 62 Закона, банкам запрещается
предоставлять информацию о клиентах другого банка, даже если
их имена указаны в документах, соглашениях и операциях клиента.
Следовательно, императивная норма ч. 4 ст. 62 Закона является
основанием для отказа в предоставлении любой информации государственным
органам о контрагентах по соглашениям, заключенным с клиентами данного
банка, если эти контрагенты (юридические или физические лица - субъекты
предпринимательской деятельности) являются клиентами другого банка.
Что такое сомнительная операция - в законе не сказано. Но Нацбанк
разъяснил
Согласно ст. 64 Закона, банки, с целью предупреждения преступлений,
обязаны предоставлять соответствующим органам, в соответствии с
законодательством Украины, регулирующим вопросы борьбы с организованной
преступностью, информацию об идентификации лиц, осуществляющих сомнительные
и/или значительные операции. Вместе с тем закон не дает определения
понятия сомнительных операций, а устанавливает только два признака,
при наличии хотя бы одного из которых определенная хозяйственная
операция может быть отнесена к сомнительным (осуществление операции
при необычных или неоправданно запутанных условиях и если операция
не является экономически оправданной или противоречит законодательству
Украины).
Не урегулирована данным Законом также процедура и форма уведомления
банками соответствующих органов власти об идентификации лиц, осуществляющих
сомнительные и/или значительные (и/или необычные) хозяйственные
операции. Таким образом, согласно действующему законодательству,
банки имеют право предоставлять указанную выше информацию в произвольной
форме.
Следует отметить, что сведения, передаваемые банками соответствующим
государственным органам об идентификации лиц, осуществляющих сомнительные
и/или необычные операции, могут содержать банковскую тайну, а поэтому
неопределенность законодателя в данных вопросах не в пользу клиентов
банков. Это связано в первую очередь с тем, что банки фактически
имеют право сообщать об операциях клиента только на основании того,
что его операции могут показаться сомнительными.
Фактически банки имеют право уведомлять соответствующие
органы об операциях клиента только на том основании, что его операции
могут показаться банку сомнительными.
НБУ в некоторой степени исправил ситуацию, предоставив разъяснение
по вопросам выполнения отдельных требований Закона в письме от 19.04.2001
г. №18-112/1467-2599 "Разъяснения по вопросам выполнения отдельных
требований Закона Украины "О банках и банковской
деятельности". Так, в п. 10 указаны органы государственной
власти, которым банки должны предоставлять информацию. Кроме того,
расширен перечень признаков, по которым определенная хозяйственная
операция может быть отнесена к сомнительным.
В Письме также указано, кто такие "соответствующие органы":
до урегулирования на законодательном уровне порядка и форм уведомления
банки предоставляют информацию об осуществлении их клиентами значительных
и/или сомнительных операций в произвольной форме спецподразделениям
по борьбе с организованной преступностью СБУ и МВС Украины областного
уровня по местонахождению банка.
Сомнительных операций показалось мало. Теперь есть еще и необычные
Забот банкирам прибавилось с принятием Закона Украины от 12.07.2001
г. №2664 "О финансовых услугах и государственном регулировании
рынков финансовых услуг". Теперь финансовые учреждения обязаны
сообщать соответствующим уполномоченным государственным органам
о необычных операциях своих клиентов.
На сегодняшний день ни один законодательный акт Украины не содержит
данных, какие операции следует считать необычными. Согласно абзацу
2 п. 3 ст. 18 указанного Закона, критерии отнесения операций к сомнительным
или необычным определяются Кабинетом Министров Украины. Какие операции
НБУ считает сомнительными, мы уже знаем, но можно лишь догадываться,
какие именно хозяйственные операции законодатель, Кабмин или Нацбанк
считают необычными.
Вот и выходит, что банки в каждой конкретной ситуации имеют право
действовать на собственное усмотрение, то есть самостоятельно разрабатывать
критерии отнесения определенных хозяйственных операций к сомнительным
или необычным относительно каждого клиента банка. Хотя, как свидетельствует
практика, коммерческие банки не спешат уведомлять соответствующие
органы об осуществлении сомнительных операций своими клиентами.
Это связано с нежеланием потерять последних.
Что можно сообщать УБОПу
Мы уже вспоминали, что банку запрещается предоставлять информацию
о клиентах другого банка, даже если их имена указаны в документах,
соглашениях и операциях клиента. Вместе с тем ч. 8 ст. 62 Закона
содержит положение, согласно которому действие данной статьи не
распространяется на случаи уведомления банками, в соответствии с
законодательством, об операциях сомнительного характера и
на другие предусмотренные законом случаи уведомлений о банковских
операциях специальных подразделений по борьбе с организованной преступностью.
По нашему мнению, законодатель в данном случае имел в виду ст.
64 Закона Украины "О банках и банковской деятельности",
обязующую банки уведомлять соответствующие органы, в соответствии
с законодательством Украины, регулирующим вопросы борьбы с организованной
преступностью, про идентификацию лиц, осуществляющих сомнительные
операции. Таким образом, положение ст. 62 Закона не распространяется
только на случаи уведомления соответствующих органов об осуществлении
клиентами банка сомнительных операций.
Обращаем внимание, что Закон не делает исключений относительно
порядка раскрытия информации, содержащей банковскую тайну, для специальных
подразделений борьбы с организованной преступностью в случае предоставления
последними запросов, содержащих требования по раскрытию банками
указанной выше информации.
Следует отметить, что сведения, передаваемые банками соответствующим
государственным органам относительно лиц, осуществляющих сомнительные
и/или необычные операции, могут также содержать банковскую тайну.
В связи с этим возникает вопрос, информацию какого характера и объема
банковские учреждения имеют право (обязаны) предоставлять специальным
подразделениям по борьбе с организованной преступностью.
Ведь из содержания ч. 8 ст. 62 Закона можно заключить, что, поскольку
на случаи уведомления банками соответствующих органов об операциях
сомнительного характера не распространяется действие ст. 62, то
банки, при наличии требования специальных подразделений по борьбе
с организованной преступностью о предоставлении сведений о лицах,
осуществляющих сомнительные операции, имеют право (обязаны) предоставлять
любую информацию, в том числе и информацию, содержащую банковскую
тайну, в частности относительно третьих лиц - клиентов других банков.
Считаем, что такой подход является неправомерным, поскольку нарушает
право юридических и физических лиц - клиентов коммерческих банков
на сохранение тайны конфиденциальной информации, предусмотренной
ст. 32 Конституции Украины.
Кроме того, ч. 6 ст. 64 Закона, где сказано, что с целью предупреждения
преступлений информация относительно идентификации лиц сообщается
банками соответствующим органам, в соответствии с законодательством
Украины, регулирующим вопросы борьбы с организованной преступностью,
устанавливает, по нашему мнению, исчерпывающий перечень информации,
которая может предоставляться о лицах, осуществляющих сомнительные
операции. Еще раз указываем, что, в соответствии с Законом, предоставлять
можно только информацию относительно идентификации лиц, осуществляющих
сомнительные операции.
Что касается иных предусмотренных законом случаев уведомлений
о банковских операциях специальных подразделений по борьбе с организованной
преступностью, на которые, в соответствии с п. 8 ст. 62 Закона,
не распространяется действие ст. 62 Закона Украины "О банках
и банковской деятельности", то, по нашему мнению, в данном
случае имеются в виду случаи, когда специальные подразделения по
борьбе с организованной преступностью на основании действующего
законодательства имеют право получать информацию от коммерческих
банков, не содержащую банковскую тайну.
Принятые Кабмином Рекомендации превращают банки в фискальные
органы
В заключение - несколько слов о совместном Постановлении КМУ и
НБУ от 28.08.2001 г. №1124 "О Сорока рекомендациях Группы по
разработке финансовых мероприятий по борьбе с отмыванием денег"
(далее - Рекомендации). Согласно ст. 117 Конституции Украины, Кабинет
Министров издает постановления, являющиеся обязательными для выполнения.
Следовательно, невзирая на то, что название постановления содержит
слово "рекомендации", сам нормативно-правовой акт правительства
Украины подлежит обязательному выполнению.
Согласно Рекомендациям, банк (как и любое другое финансовое учреждение)
должен отслеживать содержание и цели необычных крупных и сложных
операций, где не просматривается законная конечная цель. Полученные
выводы следует письменно оформить и подавать их как вспомогательные
документы надзорным, аудиторским и правоохранительным органам.
В случае если финансовое учреждение имеет подозрения относительно
уголовного происхождения определенных средств, оно должно уведомить
о своих подозрениях компетентные органы. После доведения своих подозрений
до сведения компетентных органов финансовые учреждения обязаны выполнять
указания данных органов.
При этом финансовые учреждения, их директоры, должностные лица
и работники не имеют права уведомлять клиентов о факте передачи
информации относительно них в компетентные органы, такие действия
данных лиц не санкционируются.
Таким образом, Рекомендации фактически преследуют цель превратить
банки (другие финансовые учреждения) в фискальный орган и переложить
на них значительную часть функций органов по борьбе с организованной
преступностью.
А с целью дополнительного обеспечения и стимулирования банков
и других финансовых учреждений к выполнению этих новых обязанностей,
в Рекомендациях предусмотрена необходимость принятия соответствующих
законодательных актов. Они должны предоставлять работникам банков
юридическую защиту от уголовной или гражданской ответственности
в связи с нарушением любых ограничений относительно раскрытия информации
во всех случаях, когда они добровольно доводят свои подозрения до
сведения компетентных органов, даже если данные лица не знали точно,
какие именно уголовные действия стоят за операцией, а также независимо
от того, действительно ли такие уголовные действия имели место в
данном конкретном случае.
По нашему мнению, отдельные положения Рекомендаций противоречат
требованиям Закона. Например, уже упоминавшаяся норма относительно
предоставления сведений об операциях клиентов "надзорным, аудиторским
и правоохранительным органам". Считаем, что такое положение
не отвечает требованиям ст. 64 Закона, предусматривающей обязанность
коммерческих банков относительно уведомления компетентных органов
государственной власти только об идентификации лиц, осуществляющих
значительные и/или сомнительные операции. Передавать любую иную
информацию о своих клиентах банки не имеют права.
Кроме того, банки имеют право предоставлять информацию об идентификации
лиц только органам, в соответствии с законодательством Украины,
регулирующим вопросы борьбы с организованной преступностью. Следовательно,
положение Рекомендаций, предусматривающее обязанность банков уведомлять
об идентификации лиц любые надзорные, правоохранительные и аудиторские
органы, также противоречит требованиям Закона.
Учитывая то, что законы в Украине имеют больше юридической силы,
нежели иные нормативно-правовые акты органов государственной власти,
коммерческим банкам, по нашему мнению, следует руководствоваться
именно нормами Закона.
"О банках и банковской
деятельности" (извлечение)
Закон Украины от 07.12.2000 г. №2121-III
Статья 60. Банковская тайна
Информация о деятельности и финансовом состоянии клиента, ставшая
известной банку в процессе обслуживания клиента и взаимоотношений
с ним или третьим лицом при предоставлении услуг банка и разглашение
которой может причинить материальный или моральный ущерб клиенту,
является банковской тайной.
Банковской тайной, в частности, являются:
1) сведения о состоянии счетов клиентов, в том числе состоянии
корреспондентских счетов банков в Национальном банке Украины;
2) операции, проведенные в пользу или по поручению клиента,
осуществленные им соглашения;
3) финансово-экономическое состояние клиентов;
4) системы охраны банка и клиентов;
5) информация об организационно-правовой структуре юридического
лица - клиента, ее руководителях, направлениях деятельности;
6) сведения, касающиеся коммерческой деятельности клиентов или
коммерческой тайны, любого проекта, изобретений, образцов продукции
и другая коммерческая информация;
7) информация относительно отчетности по отдельному банку, за
исключением подлежащей опубликованию;
8) коды, используемые банками для защиты информации.
Информация о банках или клиентах, собранная при проведении банковского
надзора, составляет банковскую тайну.
Положения данной статьи не распространяются на обобщенную по
банкам информацию, подлежащую опубликованию. Перечень информации,
подлежащий обязательному опубликованию, устанавливается Национальным
банком Украины и дополнительно самим банком по его усмотрению.
...
Статья 62. Порядок раскрытия банковской тайны
Информация о юридических и физических лицах, содержащая банковскую
тайну, раскрывается банками:
1) на письменный запрос или по письменному разрешению владельца
такой информации;
2) по письменному требованию суда или по решению суда;
3) органам прокуратуры Украины, Службы безопасности Украины,
Министерства внутренних дел Украины - по их письменному требованию
относительно операций по счетам конкретного юридического или физического
лица - субъекта предпринимательской деятельности за конкретный
промежуток времени;
4) органам Государственной налоговой службы Украины по их письменному
требованию по вопросам налогообложения или валютного контроля
относительно операций по счетам конкретного юридического или физического
лица - субъекта предпринимательской деятельности за конкретный
промежуток времени.
Требование соответствующего государственного органа на получение
информации, содержащей банковскую тайну, должно:
1) быть изложенным на бланке государственного органа установленной
формы;
2) быть подписанным руководителем государственного органа (или
его заместителем), скрепленным гербовой печатью;
3) содержать предусмотренные данным Законом основания для получения
такой информации;
4) содержать ссылку на нормы законов, в соответствии с которыми
государственный орган имеет право на получение данной информации.
...
Банку запрещается предоставлять информацию о клиентах другого
банка, даже если их имена указаны в документах, соглашениях и
операциях клиента.
Банк имеет право предоставлять общую информацию, составляющую
банковскую тайну, другим банкам в объемах, необходимых при предоставлении
кредитов, банковских гарантий.
...
Положения данной статьи не распространяются на случаи уведомления
банками, в соответствии с законодательством об операциях, носящих
сомнительный характер, и на другие предусмотренные законом случаи
уведомлений о банковских операциях специальным подразделениям
по борьбе с организованной преступностью.
...
Статья 64. Обязанность относительно идентификации лиц
Банкам запрещается вступать в договорные отношения с анонимными
лицами.
Банки обязаны идентифицировать всех лиц, осуществляющих значительные
и/или сомнительные операции.
Значительными являются операции, если безналичные расчеты по
соглашениям на суммы, превышающие эквивалент 50000 евро, или соглашениям
с наличностью на суммы, превышающие эквивалент 10000 евро по официальному
курсу гривни к иностранной валюте, установленному Национальным
банком Украины.
Сомнительными являются операции со следующими признаками:
1) операция осуществляется при необычных или неоправданно запутанных
условиях;
2) операция не является экономически оправданной или противоречит
законодательству Украины.
Банки обязаны идентифицировать лиц, осуществляющих расчеты по
соглашениям на сумму меньше, чем указанная в части третьей данной
статьи, если соглашение явно связано с другим соглашением и общая
сумма оплаты по данным соглашениям превышает установленный предел
или в случае обоснованного подозрения в том, что средства приобретены
преступным путем.
При этом с целью предупреждения преступления информация относительно
идентификации лиц уведомляется банками соответствующим органам
согласно с законодательством Украины, регулирующим вопросы борьбы
с организованной преступностью.
Какие операции НБУ
считает сомнительными
Нацбанк рекомендует банкам к сомнительным относить операции
со следующими признаками:
1) если операции с наличностью осуществляются регулярно, иногда
по нескольку раз в день;
2) частый обмен большого количества банкнотов низкого номинала
на банкноты большего номинала;
3) соглашения с наличностью на значительную сумму осуществляются
явно в пользу третьих лиц;
4) размещение на счете значительной суммы наличных средств клиентом,
который по уровню доходов или сфере деятельности не может осуществлять
операции на такую сумму;
5) превращение наличных средств в банковские чеки, перевод денег
в другие платежные средства;
6) размещение и снятие наличных средств клиентом, который обычно
осуществляет оплату чеками, переводами;
7) стремительное увеличение вкладов клиента за счет внесения
на счет наличных средств с дальнейшим переводом этих средств лицу,
не связанному с клиентом коммерческими отношениями;
8) перевод больших сумм наличных средств за границу с требованием
выдать средства получателю наличностью;
9) на счет клиента осуществляются значительные переводы средств
за оплату работ, предоставление услуг и т. п., не имеющие отношения
к деятельности клиента;
10) инкассация чека на значительную сумму, выданную иностранным
банком на предъявителя;
11) внесение на только что открытый счет значительной суммы
средств;
12) зачисление на счет (вклад) наличности в упаковке, опечатанной
другим банком;
13) открытие клиентом счета в банке, на который в течение дня
поступают средства от многих коммерческих структур и которые различными
способами переводятся в наличность или переводятся на другой счет,
в результате чего на данном счете на конец дня не остается средств;
14) зачисление и/или списание средств в значительных суммах
юридическим лицом, операции по счетам которого являются незначительными,
или недавно созданным юридическим лицом;
15) поступление иностранной валюты на счет юридического лица
по внешнеэкономическим контрактам, фактически данным юридическим
лицом не выполняемым;
16) зачисление на счет денежных средств, поступивших от юридического
(физического) лица, имеющего местонахождение (местожительство)
и/или являющегося владельцем счета в банке, зарегистрированного
в оффшорных или свободных экономических зонах, а также в регионах
с нестабильной политической, экономической ситуацией или связанных
с производством наркотических средств, при этом получатель средств
не имеет с данным лицом постоянных коммерческих контактов;
17) перечисление средств на счет юридического (физического)
лица, имеющего местонахождение (местожительство) и/или являющегося
владельцем счета в банке, зарегистрированного в оффшорных или
свободных экономических зонах, а также в регионах с нестабильной
политической, экономической ситуацией или связанных с производством
наркотических средств, при этом получатель средств не имеет с
данным лицом постоянных коммерческих контактов;
18) снятие со счета или зачисление на счет юридического лица
денежных средств в наличной форме в случаях если это не соотносится
с характером деятельности данного юридического лица;
19) получение физическим лицом денежных средств на предъявителя,
выданных нерезидентом, или по чеку, сумма которого объявлена как
выигрыш;
20) перечисление за границу денежных средств в иностранной валюте
в сумме свыше 100 тыс. долларов США однократно или в течение короткого
времени (до 10 суток);
21) осуществление операций, по которым один и тот же финансовый
инструмент многократно продается и выкупается по соглашениям с
одним и тем же учреждением.
|
