Час від часу центральний податковий орган дивує нас цікавими правовими формами своєї діяльності. Наразі маємо лист-роз’яснення від 07.02.2008 р. №2167/7/24-0117, у якому фактично встановлюються правила (тобто правові норми) для платників податків, податкових органів та інших контролюючих органів щодо їхньої взаємодії при списанні безнадійного податкового боргу.
Правова основа
Згідно з пп. 18.2.1 ст. 18 Закону №2181 списанню підлягає безнадійний податковий борг, у тому числі пеня, нарахована на такий податковий борг, а також штрафні санкції. У 2008 році відновлено чинність позиції «в» пп. 18.2.1 цього Закону (дія її була зупинена в 2005 — 2007 роках), яка відносить до безнадійного податкового боргу (який підлягає списанню) «податковий борг юридичних та фізичних осіб, стосовно якого минув строк позовної давності, встановлений цим Законом».
На сьогодні процедура списання безнадійного податкового боргу регулюється Порядком №1031. У зв’язку із неврегульованістю цілої низки питань, які потребують уточнення, ДПАУ видала лист від 07.02.2008 р. №2167/7/24-0117, у якому спробувала врегулювати окремі проблемні питання.
1Порядок списання безнадійного податкового боргу платників податків, затверджений наказом ДПАУ від 14.03.2001 р. №103.
Перелік списуваних платежів
Списання безнадійного податкового боргу здійснюється у межах відповідного переліку платежів, а саме:
1) податків і зборів (обов’язкових платежів);
2) усіх видів пені та штрафних санкцій, а також плати (процентів) за наданий податковий кредит, які нараховані платникам податків на податковий борг, що визнано безнадійним відповідно до Закону №2181;
3) пені та сум штрафних санкцій, нарахованих на податковий борг, який визнано безнадійним відповідно до Закону №2181, за період з дня виникнення безнадійного податкового боргу до дня прийняття рішення про списання.
Визнання боргу безнадійним
Випадки, коли здійснюється списання податкового боргу, випливають з визнання податкового боргу безнадійним відповідно до умов Закону №2181 та Порядку №103. При цьому однією з основних причин списання боргу є списання через закінчення його строку давності. Не конкретизуючи ці випадки, ДПАУ зазначає, що відлік цього строку (1095 календарних днів) розпочинається з дати відображення в картках особових рахунків сум податкового боргу, тобто від фактичної дати виникнення такого податкового боргу, з урахуванням сум податкового боргу, які залишилися несплаченими, на 1096 день (п. 3 коментованого листа).
У п. 7 коментованого листа зазначається: коли щодо платника податків розпочато справу про банкрутство і в цей період його податковий борг визначається безнадійним, такий борг не підлягає списанню на підставі ст. 18 Закону №2181. Зазначимо, однак, що відповідно до пп. 18.2.1 «а» ст. 18 Закону №2181 та п. 3.1 Порядку №103 визнається безнадійним (тобто таким, що підлягає списанню) податковий борг платника податків, визнаного у встановленому порядку банкрутом, вимоги щодо якого не були задоволені у зв’язку з недостатністю активів банкрута. Погоджуючись, що розпочата справа про банкрутство і вже визнаний банкрут — це різні речі, зауважимо, що встановлення у листі подібного винятку із закону виглядає, на нашу думку, принаймні не зовсім правомірним.
Організаційно-технічні моменти
Цікавим є те, що в листі розглядаються організаційно-технічні моменти, пов’язані зі списанням безнадійного боргу. Платникам податків відомо, що нерідко службові особи податкових органів донарахування фінансових санкцій і пені пояснюють тим, що «так програма налаштована», забуваючи, що підставою для їхнього нарахування може бути лише закон. Тож приємно, що у цьому листі ДПАУ визначає конкретні способи «боротьби» з автоматичним нарахуванням пені та штрафу при здійсненні операції зі списання безнадійного податкового боргу. У таких випадках, зазначається в листі, приймається рішення керівника податкового органу про списання пені, а нарахована сума штрафу сторнується, у зв’язку з чим податкове повідомлення не надсилається (п. 8 коментованого листа).
Як передбачено у п. 5.5 Порядку №103, списання безнадійного податкового боргу здійснюється щокварталу протягом двадцяти календарних днів, наступних за останнім днем граничного строку, передбаченого для подання податкової декларації за звітний (податковий) квартал. У коментованому листі пояснюється, що зазначені випадки поширюються на усі види податків, зборів (обов’язкових платежів) незалежно від базового податкового (звітного) періоду, за який вони сплачуються (місяць, квартал, календарне півріччя, календарний рік — п. 9 коментованого листа).
Без заяви — не буде списання
Звернемо увагу: відповідно до п. 5.1 Порядку №103 у листі зазначається, що для списання безнадійного податкового боргу платник податків повинен звернутися з відповідною заявою до контролюючого органу за місцем обліку безнадійного податкового боргу або за місцем своєї реєстрації (якщо контролюючим є податковий орган). Адже списання безнадійного податкового боргу можливе також щодо тих податків (зборів, обов’язкових платежів), контроль за сплатою яких закріплено законодавством за іншими контролюючими органами — митними органами, органами фондів страхування (у такому разі рішення про списання на підставі довідки контролюючого органу також приймає керівник чи заступник керівника податкового органу) (п. 4 коментованого листа).
Визнаючи потребу внесення змін до Порядку №103, зокрема, і щодо питань, запропонованих у коментованому листі, зазначимо, що, на нашу думку, звернення платника податку із заявою щодо списання безнадійного податкового боргу хоча й виглядає зайвою бюрократичною перепоною, однак на сьогоднішній день все ж таки може мати своє юридичне значення2, оскільки до дня списання податкового боргу можливі спроби зарахувати поточні платежі з податків у рахунок погашення податкового боргу (такі випадки трапляються на практиці (див. у «ДК» №6/2008).
2На нашу думку, списання безнадійного боргу за заявою платника є впровадженим ДПАУ необґрунтованим архаїчним обмеженням, адже згідно з Законом №2181 борг підлягає списанню за наявності певних обставин (зокрема, при закінченні строку давності), а Порядком №103, крім того, вимагається ще й заява.
Без заяви платника, відповідно до Порядку №103, списуються лише податковий борг юросіб, визнаних фіктивними відповідно до закону, борг платника податків, визнаного в установленому порядку банкрутом, та в окремих випадках — податковий борг фізособи.
Рішення про списання
Відповідно до коментованого листа, що відповідає п. 5 Порядку №103, за результатами розгляду документів, наданих іншим контролюючим органом або безпосередньо платником податків, відповідний керівник податкового органу (або його заступник) приймає рішення про списання безнадійного податкового боргу. Це рішення складається в трьох примірниках: для платника податків, для органу ДПС, для контролюючого органу. У тому випадку, коли контролюючим є податковий орган, рішення складається у двох примірниках) (п. 6 коментованого листа). Форма рішення на сьогодні визначена додатком 2 до Порядку №103.
Також звертаємо увагу платників податків, що відповідно до п. 7 Порядку №103 активи платника податків звільняються від податкової застави не з дня прийняття рішення про списання і не з дня списання такого боргу з особової картки платника, а з дня виникнення безнадійного податкового боргу.
Вся правда про Податкову заставу Суть справи :: Практика Статтею 67 Конституції України встановлено, що кожен зобов’язаний сплачувати податки і збори в порядку і розмірах, встановлених законом. Якщо такий обов’язок не виконуватиметься, держава (в особі податкових органів) реалізує своє право на отримання доходн...
Придбання бізнесу: практичні аспекти № 44 (3.11.2008) :: Суть справи :: Практика Придбання бізнесу є чи не найпоширенішим явищем у сучасному бізнесі в Україні. Розглядаючи можливу угоду з придбання підприємства (частки, підрозділу), слід перевірити кілька важливих питань, які можуть утворювати ризики: від неможливості здійснювати запл...
