Ответ в комментируемом письме продиктован следующей ситуацией. Предприятие — резидент Украины заключило договор на услуги по лабораторным анализам с нерезидентом — юридическим лицом (Россия). Нерезидент оказал такие услуги по лабораторным анализам (на территории России) и созданию нематериального актива (создание программного продукта, настройка системы передачи данных, настройка режимов работы и т. п. на территории Украины). Нерезидент не ведет хозяйственной деятельности на территории Украины. Будет ли в такой ситуации выплата дохода нерезиденту за оказанные услуги по лабораторным анализам и созданию нематериального актива облагаться налогом на репатриацию? Ведь со многими странами Украиной заключены международные договоры об избежании двойного налогообложения (см. в «ДК» №6/2008 письмо ГНАУ от 09.01.2008 г. №93/7/12-0117 с перечнем таких стран). При этом международные соглашения должны быть не только подписаны двумя странами, но и ратифицированы Верховной Радой Украины.
В комментируемом письме налоговики обращают внимание, что в соответствии с п. 13.1 Закона о прибыли доходами происхождением из Украины являются, в частности:
1) роялти;
2) фрахт;
3) доходы от услуг типа «инжиниринг»;
4) другие доходы от осуществления нерезидентом (постоянным представительством этого или другого нерезидента) хозяйственной деятельности на территории Украины, за исключением доходов в виде выручки или других видов компенсации стоимости товаров (работ, услуг), переданных (выполненных, оказанных) резиденту от такого нерезидента (постоянного представительства), в том числе стоимости услуг по международной связи или международному информационному обеспечению.
Такие доходы в соответствии с п. 13.2 Закона о прибыли облагаются налогом на репатриацию по ставке 15%. Однако когда выручка или другие виды компенсации стоимости товаров, работ резидентом передаются нерезиденту (его постоянному представительству), который как раз подпадает под исключение из доходов происхождением из Украины (ч. «й» п. 13.1 Закона о прибыли), это дает возможность не удерживать из таких доходов сумму налога на репатриацию.
В комментируемом письме налоговики обращают внимание на определение самого термина «инжиниринг» (п. 1.36 Закона о прибыли): это «оказание услуг (выполнение работ) по составлению технических заданий, проведению научных исследований, составлению проектных предложений, проведению технико-экономических обследований и инженерно-изыскательских работ по строительству объектов, разработка технической документации, проектирование и конструкторская разработка объектов техники и технологии, консультации и авторский надзор во время монтажных и пусконаладочных работ, а также консультации экономического, финансового или иного характера, связанные с такими услугами (работами)». В описанной ситуации необходимо четко определиться, какие именно работы по созданию программного продукта, настройке системы передач данных и настройке режимов работы оказываются заказчику. Если оказание услуг нерезидентом подпадает под такой вид услуг, как инжиниринг, удержания налога не избежать1.
Такая позиция налоговиков вполне логична и в который раз2 подчеркивает, что пунктом 13.1 Закона о прибыли дан исчерпывающий перечень видов доходов с источником их происхождения из Украины, которые подпадают под объект налогообложения.
1 Резидент или постоянное представительство нерезидента, которые осуществляют в пользу нерезидента или уполномоченного им лица любую выплату из дохода с источником его происхождения из Украины, обязаны удерживать налог с таких доходов (п. 13.2 Закона о прибыли).
2 См. письма ГНАУ от 08.07.2005 г. №307/2/15-1310, от 28.07.2008 г. №349/4/15-0214.
